Derecho constitucional comparado 3

Este tercer tomo del tratado de Derecho constitucional comparado es continuador de los dedicados a la metodología de la comparación constitucional y al relativo a los sistemas constitucionales (dos volúmenes). Al describir las fuentes del Derecho (o fuentes jurídicas, o legales) que operan en el mundo, el Derecho comparado no puede detenerse en el umbral de las codificaciones normativas impuestas, ignorando su falta de observancia, o evaluando su legitimidad sobre la base Grundnormen metafísicas elaboradas en otras regiones del globo. Tampoco en una teoría comparatista de las fuentes del Derecho pueden considerarse como tales solo aquellas producidas o reconocidas por los Estados.

Este volumen dedica por lo tanto un amplio espacio a las reglas producidas por las tradiciones, por las religiones, por los estudiosos del Derecho y los jueces, si bien concentrándose principalmente en los sistemas de fuentes del Derecho de derivación occidental, que permean –aunque sea solo formalmente– todas las regiones del globo.

Una articular atención viene dirigida a la constitución como fuente y norma suprema y a su ataque por parte de las teorías neoconstitucionalistas, en beneficio del Derecho judicial y de los Tribunales constitucionales e internacionales, y de los principios identificados, o mejor forjados, por el binomio doctrina-jurisprudencia; a la “ductilización” de las fuentes, especialmente por el Derecho transnacional y por el soft law, que reduce la distinción entre órdenes y consejos, al fenómeno de la concentración del poder normativo en manos del ejecutivo, cualquiera que sea la forma de Estado implicada, funcional a un Derecho cada vez más privado de su dimensión ética.

CONTENIDO

Advertencia

Abstract

INTRODUCCIÓN

CAPÍTULO I

FUENTES DEL DERECHO Y COMPARACIÓN  

1. Semántica de “fuentes del Derecho”
2. Poliformismo de las fuentes
3. Los principios del Derecho
4. Fuentes y familias jurídicas
5. Fuentes y formas de Estado
6. Fuentes y tipo de Estado
7. Fuentes y formas de gobierno

CAPÍTULO II

LAS FUENTES DE LEGITIMACÓN

1. Los criterios de producción
2. “Haz lo que hicieron los padres”: las tradiciones y las costumbres
3. “Compórtate según los acuerdos”: tratados y las conventions of the Constitution
4. “Obedece a Dios”: el Derecho con bases religiosas y el Derecho divino

       4.1. El derecho con bases religiosas

• Derecho hindú
• Derecho chino
• Derecho japonés
• Derecho indígena

       4.2. Derecho divino

• Derecho hebreo
• Derecho canónico
• Derecho musulmán

5. “Sigue la razón”: el Derecho jurisprudencial

       5.1. Los responsa (pareceres) de los doctos

       5.2. Los jueces y la interpretación

       5.3. Derecho transnacional

6. El common law

6. 1.  Los orígenes
   2. La equity
   3.  El precedente judicial y el stare decisis
   4.  Statute law e interpretación en el common law
   5.  Circulacion del modelo

7. “Obedece al jefe”: el Derecho de las Asambleas y líderes políticos; el Derecho ideológico
   1. El civul law de la codificación decimonónica al Welfare State
   2. El soft law: ¿un no- Derecho?
   3. Las fuentes de la emergencia

CAPÍTULO III

FUENTES CONSTUTUCIONALES: CONSTITUCIÓN E HIPER- CONSTITUCIÓN

SECCIÓN I

CONSTITUCIONES

1. Premisa
2. Polisemia de “Constitución” (y elementos sobre clasificaciones)
3. Constituciones, clasificaciones y factores disociativos
4. Constituciones leader y circulación de los modelos constitucionales: imposición y prestigio
5. La legitimidad de las Constituciones
   1. Las fuentes de la soberanía: Rey, Estado, nación, pueblo
   2. La dinámica de la soberanía interna y extrema
       
6. Génesis de las Constituciones
   1.  La aspiración hacia lo eterno: el criterio formal y el principio de continuidad
   2. Los procesos de formación de las Constituciones
       
7. Estructura de las Constituciones: Constituciones consuetudinarias/ escritas y de textos único/ múltiple
8. El tiempo y las Constituciones: provisionales/estables
9. Sociedad homogénea y sociedad dividía: rigidez/flexibilidad constitucional y la variante federal
10. El contenido de las Constituciones (largas/cortas; integración: híper-Constitucionalización)
11. Las Constituciones “sustanciales” y/o “simbólicas”: preámbulos y declaraciones
12. El lenguaje de las Constituciones: una delegación a favor de la evolución
13. Interpretar la Constitución
14. La Constitución como meta-fuente

SECCIÓN II

HÍPER-CONSTITUCIÓN Y REFORMAS CONSTITUCIONALES

1. Premisa
2. Poder constituyente, poder constituido y reforma constitucional
3. Rigidez variable y procedimientos de revisión
4. Cambiar sin tocar el texto: las revisiones implícitas
   1. Costumbres y convenciones constitucionales
   2. Cambios a través de normas
   3. La revisión judicial
       
5. Límites a la revisión
   1. Límites expresos
   2. Límites implícitos
   3. Límites lógicos

CAPÍTULO IV

FUENTES-ACTO: LA UBICACIÓN DE LOS ARQUETIPOS OCCIDENTALES

1. Estado social y rigidez de la Constitución
2. El pueblo legislador
3. La ley (en general y dentro del common law)
   1. La reserva de ley
   2. “Administrativización” de la ley y leyes formales
   3. El procedimiento de formación

• Activación del procedimiento: la fase de iniciativa
• El papel de las comisiones y modalidades de decisión
• Las segundas Cámaras
• Monarcas y Presidentes en el proceso legislativo: sanción, promulgación. Veto, reenvío
• Ignorantia legis non excusa: la publicación

4. Agravaciones en el proceso de decisión: leyes reforzadas, leyes atípicas, leyes orgánicas
5. El ejecutivo- legislador
   1. La legislación delegada
   2. Decretos y ordenanzas de necesidad
   3. Subordinate legislation en el common law
       
6. Las fuentes descentralizadas
   1. Constituciones y Estatutos
   2. El reparto de las competencias entre centro y periferia
       
7. La Unión Europea: las fuentes y la recepción en los derechos internos
8. La legislación material del ejecutivo: los reglamentos
9. Auto- regulación: los reglamentos de las Cámaras parlamentarias
10. Sentencias constitucionales

Bibliografía